<<
>>

Содержание и процесс заключения договоров

Коммерческая (предпринимательская) деятельность организаций торговли, независимо от их организационно-правовой формы, вида собственности и подведомствен-ности, невозможна без надлежащих договорных отно-шений, поскольку они наряду с законодательными актами регулируют связи между предпринимательскими структурами.
Именно в них определяются права и обя-занности сторон, их ответственность, сроки исполнения договорных обязательств, порядок расчетов, цены на товары и услуги и т. д.

Эффективная работа торговой организации и успех проведения ее коммерческих операций в целях получе-ния прибыли зависят от отношения к договорной работе и в этой связи к оформлению и исполнению договоров и использованию в этой работе законодательства и других правовых актов.

Необходимо учитывать, что уровень договорной ра-боты во многих организациях оптовой и розничной тор-говли, особенно вновь созданных и с небольшим товаро-оборотом, не удовлетворяет требованиям рыночных от-ношений:

• при оформлении договорных сделок торговыми орга низациями не учитываются нормы законодательства, особенно Гражданского кодекса;

» поставка товара производится на основании устной договоренности;

• договоры по своему содержанию не предусматрива ют все важнейшие условия, особенности ассорти мента, качества товаров, сроков поставки и поряд ка расчетов;

• торговые организации не учитывают в договорах по ставки и купли-продажи обязанность представления сертификатов соответствия;

• проверка качества при поступлении товаров не про изводится, что увеличивает удельный вес товаров, не отвечающих по качеству установленным требова ниям, с просроченными сроками годности;

• в договорах не предусматривается ответственность сторон за нарушение обязательств, особенно по ус ловиям оплаты товаров.

Вышеперечисленные недостатки в целом отрица-тельно сказываются на постоянном насыщении потре-бительского рынка широким ассортиментом качествен-ных товаров.

Большие трудности испытывают предприятия торгов-ли при заключении договоров с предприятиями-монополистами.

Несмотря на то, что Законом «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на то-варных рынках» запрещаются действия хозяйствующего субъекта, занимающего доминирующее положение,

навязывать контрагенту условия договора, не выгодные для него или не относящиеся к предмету договора, стороны, как правило, не обращаются в местные органы Федеральной антимонопольной службы России с заявлениями о расторжении или изменении таких договоров.

Не уделяется должного внимания таким важным в коммерческой деятельности договорам, как аренда по-мещений, охрана объектов торговли, экспедиции грузов, договорам подряда, предоставления услуг.

На практике в основном заключаются разовые договоры куплипродажи с различными контрагентами, в большей части посредниками, без налаживания и сохранения постоян-ных хозяйственных связей с изготовителями на основе долгосрочных договоров поставки. К работе по согласо-ванию договорных условий, контролю за исполнением договоров не привлекаются заинтересованные специа-листы — юристы, бухгалтеры, экономисты. Во многих торговых организациях отсутствует необходимая база нормативных документов.

В результате многие контрагенты, особенно посред-нические организации, пользуясь недостаточной право-вой подготовленностью представителей торговых орга-низаций, оформляют нередко фиктивные договоры или включают в них формулировки и условия, не только не выгодные для торговли, но и наносящие им имуществен-ный ущерб. Поэтому прежде чем заключить договор, необходимо убедиться в надежности контрагента.

Гражданский кодекс Российской Федерации, Закон «О государственной регистрации юридических лиц и ин-дивидуальных предпринимателей» предусматривают, что данные о государственной регистрации, в том числе коммерческих организаций, их фирменное наименование включаются в единый государственный реестр юри-дических лиц, открытый для всеобщего ознакомления. Поэтому самим предпринимателям, руководителям тор-говых организаций можно обратиться в налоговую инс-пекцию для получения такой информации.

О своем контрагенте необходимо знать:

• во-первых, убедиться, что та фирма, с которой тор говая организация собирается работать, действитель но существует; для этого следует ознакомиться с ее учредительными документами (уставом, учредитель ным договором — эти документы не являются ком мерческой тайной) и свидетельством о регистрации;

• во-вторых, следует обратить внимание на то, кто яв ляется ее учредителем, каков размер уставного фон да, где располагается офис фирмы, а не просто юри дический адрес (может дать налоговая инспекция из указанного реестра);

• в-третьих, объективно владеть информацией о фир ме, ее деятельности и руководителях.

При подписании договора необходимо убедиться, что представитель фирмы имеет на это право, поэтому следует попросить его представить соответствующий документ.

Если представитель фирмы представляет доверенность, то следует иметь в виду, что согласно ст. 186 ГК РФ доверенность, в которой не указана дата ее выдачи, недействительна. Следует обратить внимание и на срок ее действия: срок действия доверенности вообще не может превышать трех лет; если срок в ней не указан, сохраняет силу в течение года со дня ее совершения.

Если переговоры ведет руководитель фирмы (прези-дент, директор), он может выступить без доверенности, поэтому следует ознакомиться с приказом о его назна-чении или с соответствующим удостоверением, прото-колом собрания учредителей или правления. Во многих организациях, особенно где директор работает по найму, учредители в той или иной мере ограничивают его полномочия по распоряжению имуществом, заключением сделок и предоставляют ему эти права только с согласия правления, совета директоров и т. п.

И только после этого следует подойти к работе по оформлению самого договора.

Приступая к работе по формулированию условий договора, нельзя допускать двусмысленности, нечеткости фраз. Следует иметь в виду, что впоследствии, в случае спора по условиям исполнения договора, контрагент будет пытаться любую неточную формулировку в договоре интерпретировать в свою пользу. Более того, партнер может специально включить в договор неясные (но хорошо понятные ему самому) формулировки и положения, в которых ваши интересы могут быть ущемлены.

Весьма часто допускаются неточности при примене-нии в договорах юридических торговых международных терминов, в частности, определяющие базисные условия поставки. Так, нередко применяется предназначенный для водных перевозок торговый термин «СИФ» при использовании сухопутных видов транспорта (железнодорожного, автомобильного) или при смешанных перевозках (несколькими видами транспорта). При отсутствии в договоре положений, разъясняющих, что стороны имели в виду, могут возникнуть трудности при разрешении споров, в частности по вопросу о моменте, в который товар считается поставленным, и о моменте перехода риска с продавца на покупателя.

Арбитражными судами принимается решение о взыс-кании убытков, явившихся следствием обстоятельств, находившихся вне контроля, если они не предусмотрены перечнем оговорки, содержащимся в договоре.

Многие предпринимательские структуры широко используют различные формы договоров. Но при этом необходимо помнить, что договор — это строго индивидуальный документ, к составлению которого следует подходить осторожно и критически, с участием компетентных спе-циалистов; виза юриста является необходимым условием заключения договора.

Тщательно проверяются не только все разделы до-говора, но и все приложения к нему. Следует иметь в виду, что согласно ст. 431 ГК РФ при всяком сомнении

в толковании договора суды принимают во внимание

буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений. Подписание договора — заключительная стадия оформления, включающая в себя собственноручную подпись первого лица организации или его полномочного представителя, а также оттиск печати этой организации, который подтверждает полномочия лица, подписавшего договор. Бывают случаи, что договор подписан действительно уполномоченным лицом, но печать отсутствует, а иногда наоборот — печать есть, а договор подписан неполномочным лицом. Решающее значение в этом случае закон придает полномочиям лица, подписавшего документ. Поэтому отсутствие печати на подписи полномочного лица однозначно свидетельствует о заключении договора, а наличие печати на договоре, подписанном неполномочным лицом, не делает договор действительным. Подписание договора свидетельствует, что стороны приняли на себя соответствующие обязанности и права, ответственность. В случае возникновения спора договор или его условия являются важнейшими доказательствами. В целях более точного правоустановления текста и условий договора и невозможности в последующем оспорить факт заключения договора или наличия в них тех или иных условий на момент подписания рекомендуется при подписании договора придерживаться следующих правил:

1. Подписи сторон должны быть сделаны полно и раз борчиво.

2. Нельзя подписывать чистые листы.

3. В последующей работе необходимо пользоваться ксе рокопией, а подлинный договор хранить в сейфе.

4.

Если текст договора состоит из нескольких листов, рекомендуется их прошить и заверить подписями и печатями сторон. Можно подписывать и каждый лист договора.

5. Рекомендуется сохранять проекты договора с исправ лениями, замечаниями и вставками другой стороны.

Указанные советы и рекомендации по вопросам со-ставления и оформления договоров могут служить только определенным руководством к действию. В каждом кон-кретном случае следует действовать с учетом спецификации заключенного договора.

При составлении договора, оформлении его условий и порядка подписания предпринимателям следует в первую очередь руководствоваться соответствующими нормами Гражданского кодекса РФ. Главы 27, 28 и 29 (ст. 420452) первой части ГК РФ регулируют вопросы условий договора, его заключения, изменения и расторжения.

Вторая часть ГК РФ в разделе ГУ «Отдельные виды обязательств» предусматривает вопросы заключения кон-кретных видов договоров, в частности, купли-продажи, аренды, подряда, перевозки, займа и кредита, отношений с банками и т. д.

Следует подчеркнуть, что при составлении договора необходимо разрабатывать все его положения, с тем, чтобы он, с одной стороны, соответствовал ГК РФ, а с другой — не дал бы возможности другой стороне обернуть «свободу договора» только в свою пользу.

В соответствии с п. 1 ст. 161 ГК РФ сделки юридических лиц между собой и с гражданами должны заключаться в простой письменной форме, за исключением сделок, требующих нотариального удостоверения, что и практике торговли встречается довольно редко.

В большинстве случаев договор в письменной форме ипключается путем составления одного документа, под-писанного сторонами, но можно его заключить путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны договора. Любая из сторон свободна в заключении договора. Побуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обяшшность заключить договор предусмотрена ГК РФ, законом или добровольно принятым обязательством.

Условия договора, как правило, определяются по ус-мотрению сторон, за исключением случаев, когда со-держание соответствующего условия предписано зако-ном или иными правовыми актами.

При составлении договора рекомендуется придержи-ваться следующей структуры и содержания договора.

Договор поставки состоит из расположенных в опре-деленной последовательности разделов, которые могут быть сокращены или расширены в зависимости от об-стоятельств.

Любой договор условно можно разделить на четыре части:

1) преамбулу (или вводную часть);

2) предмет договора;

3) дополнительные условия договора;

4) прочие условия договора.

1.

Преамбула (или вводная часть)

Наименование договора (договор купли-продажи, поставки, комиссии, транспортных услуг, аренды, со-вместной деятельности и пр.).

Точное название договора дает понять, какие он оп-ределяет правоотношения. Однако необходимо помнить, что сущность договора вытекает не из названия, а из его содержания. Но если название отсутствует, договор сначала следует прочитать, чтобы понять, о чем он, * уж затем разбираться с ним по существу.

Дата подписания договора. Она включает число, ме-сяц и год подписания. Со всеми этими реквизитами свя-зано правильное установление момента заключения до-говора и окончания срока его действия, а значит, и оп-ределенные юридические последствия.

Место подписания договора (город или населенны!

пункт).

Указание на место совершения сделки — не проста формальность, оно имеет иногда большое юридическое значение. По законодательству того места, где соверша-ется сделка, определяются:

а) правоспособность и дееспособность лиц, заключив ших сделку;

б) форма сделки;

в) обязательства, возникшие из сделки (правда, в пос леднем случае стороны в договоре могут предус мотреть иное положение — ст. 432 ГК РФ).

Полное фирменное наименование контрагента, под которым последний зарегистрирован в реестре государ-ственной регистрации, а также сокращенное название сторон по договору («Заказчик», «Покупатель», «Арен-датор» и пр.)

Должности, фамилии, имена и отчества лиц, подпи-сывающих договор, указания на их полномочия на подписание договора.

2. Предмет договора

Данная часть договора содержит его существенные условия.

1. Предмет договора, т. е. о чем конкретно договари ваются стороны (это самое главное условие).

2. Обязанности и права стороны по договору.

3. Обязанности и права второй стороны по договору.

4. Срок выполнения сторонами своих обязательств.

5. Цена договора и порядок расчетов и др.

Конкретное содержание этих условий зависит от вида

договора и от конкретной ситуации его заключения.

3. Дополнительные условия договора

Настоящий раздел включает в себя условия, которые не обязательно предусматривать в каждом договоре, но которые тем не менее существенно влияют на реализацию прав и обязанностей сторон.

1. Срок действия договора.

Его необходимо указать, даже если названы сроки нмполнения сторонами обязательств. Это обусловлено тем, что надлежит знать, когда договор прекращает свое действие и когда можно будет предъявить соответству-ющие требования к контрагенту.

2. Ответственность сторон.

Она обеспечивает исполнение обязанностей сторона-ми в случае нарушения условий договора одной из них. Обычно здесь определены различного рода санкции в виде пени, неустойки, штрафа, уплачиваемых контр-агентом, не выполнившим своих обязательств в отно-шении одного из согласованных условий.

При составлении договора можно предложить сле-дующую методику определения ответственности: против каждой обязанности стороны должна быть предус-мотрена соответствующая ответственность, в основном в виде штрафной неустойки. Это означает, что убытки при ненадлежащем исполнении обязательств контрагента могут быть взысканы с него сверх неустойки. Помните, что если такой вид ответственности отсутствует, неустойка является зачетной и убытки с контрагента можно будет взыскать частично покрытой неустойкой (ст. 394 ГК РФ).

3. Способы обеспечения обязательств (гл. 23 ГК РФ).

Российское гражданское законодательство предус-матривает следующие основные способы обеспечения обязательств (ст. 329 ГК РФ): неустойка, залог, удержание имущества должника, поручительство, банковская гарантия, задаток. Кроме этого могут быть использованы и другие способы, предусмотренные законом или договором.

4. Основания изменения или расторжения договора в одностороннем порядке (гл. 29 ГК РФ).

5. Условия о конфиденциальности информации по до говору.

6. Порядок разрешения споров между сторонами по договору.

Все споры между сторонами разрешаются в соответ-ствии с законодательством Российской Федерации в ар-битражном суде. Однако стороны могут установить и иное положение, в частности, предусмотреть разбира-тельство споров не в арбитражном, а в третейском суде,

создаваемом либо самими сторонами, либо в соответ-ствии с регламентом какого-либо постоянно действу-ющего третейского суда.

7. Особенности перемены лиц по договору.

В этом пункте можно предусмотреть, что уступка права требования по договору может быть осуществлена только с согласия должника (ст. 388 ГК РФ).

4. Прочие условия договора

Эти условия могут включать следующие вопросы.

1. Законодательство, регулирующее отношения сторон (особенно это важно для внешнеторговых контрактов).

2. Особенности согласований связи между сторона ми. Здесь для каждой стороны указываются:

а) лица, полномочные давать информацию и решать вопросы, относящиеся к исполнению договора.

Это может формулироваться двумя способами: с пер-сональным указанием полномочного лица (лиц) или с указанием должностей;

б) сроки связи между сторонами. Например: «...каж дый вторник с ч.»;

в) способы связи: телефон, факс, телекс, телеграф, телетайп с указанием их номеров и иных данных.

3. Судьба преддоговорной работы и ее результатов после подписания договора.

Данный пункт содержит положение, в соответствии с которым стороны устанавливают, что после подписания настоящего договора все предварительные переговоры по нему, переписка, предварительные соглашения и протоколы о намерениях теряют силу.

4. Реквизиты сторон:

а) почтовые реквизиты,

б) местонахождение (адрес) предприятия,

в) банковские реквизиты сторон (номер расчетного счета, учреждение банка, код банка, МФО или данные РКЦ),

г) отгрузочные реквизиты (для железнодорожных от правок, для контейнеров, для мелких отправок).

Особое внимание уделите наличию и правильности сведений, касающихся банковских реквизитов вашего контрагента, так как без них вам очень трудно будет взыскать убытки.

5. Количество экземпляров договора.

6. Подписи сторон с приложением печати каждой организации (предприятия).

Первое необходимое условие для возникновения до-говора — существование субъектов, желающих и спо-собных выразить волеизъявление к вступлению в обя-зательные отношения. Основанием заключения договора служат согласие и инициатива сторон. Как правило, стороны, прежде чем достигнуть согласия, вступают в переговоры. Переговоры, предшествующие заключению договора, не обязывают их участников, которые вправе в любой момент прервать их по собственному желанию.

Существует определенный порядок заключения дого-вора. Он состоит из двух частей: предложения о заклю-чении договора (оферты), исходящего от одной стороны, и принятия этого предложения другой стороной (акцепт).

Предложение должно быть серьезным заявлением с намерением заключить договор, составленный из опре-деленных существенных пунктов, и установить конк-ретное обязательственное отношение — права и обязан-ности. Предложение должно быть сделано лицом, кото-' рое правоспособно и полномочно принять обязательство; быть квалифицированным по смыслу содержания, ха-рактеру, полномочия лица, его сделавшего.

Сроки заключения договора зависят от того, был ли в оферте назначен срок для ответа. Если указание о сро-1 ке было зафиксировано, договор считается заключен-' ным, если ответ о принятии предложения был получен до истечения этого срока. Ответ на письменное предложение без указания срока дается до истечения срока, ] установленного законодательством, либо в течение нор1 мально необходимого для этого времени. При проведе-'! НИИ личных переговоров предложения делаются устно!

без указания срока для ответа, в этом случае договор считается заключенным при немедленном принятии его другой стороной.

Для заключения многих договоров требуется совер-шение подготовительных действий, именуемых преддо-говорными контактами.

Преддоговорные контакты выполняют следующие функции:

• выявление подлинного намерения лиц заключить до говор;

• изучение возможностей субъектов в части произ водства товаров, выполнение работ в необходимом объеме;

» определение вероятного уровня цен, общей суммы затрат;

» обеспечение разработки и заблаговременного полу-чения проектно-технической, сметной и иной доку-ментации для составления проекта договора и под-готовки производства;

• согласование технико-экономических характеристик изделий или объектов;

согласование иных аспектов будущей деятельности. Законом предусмотрено несколько способов заклю чения договора. Если договор должен быть заключен в письменной форме, то он дооформляется путем:

» составления единого документа, подписанного сто-ронами;

• обмена письмами, телеграммами, телефонограмма ми, подписанными стороной, которая их посылает. Руководитель предприятия может заключать дого-

иоры от своего имени без доверенности. Остальные ра-ботники предприятия должны иметь доверенность на право подписания договора либо заверенную копию при-каза, утвержденного положением о структурном под-разделении или должностной инструкции, которыми им предоставляются право заключать договор от имени дан-ной организации.

В последнем случае распространенной формой за-ключения договора является порядок, когда сторона по договору направляет другой стороне проект договора в двух экземплярах с приложенной к нему спецификацией. Сторона не позднее установленного срока после получения проекта протокола договора подписывает его и один экземпляр договора возвращает другой стороне. Если при получении проекта договора на поставку товаров у стороны по договору возникнут возражения по его условиям, то она в тот же срок составляет протокол разногласия и направляет его в двух экземплярах вместе с подписанным договором, обговорив наличие разногласий в договоре. В протоколе разногласий указывают формулировки договорных условий стороны, представившей договор, и стороны, не согласной с этими условиями.

Сторона, получившая протокол разногласий, обязана в установленный срок рассмотреть его, включить в договор все принятые предложения, а спорные вопросы передать в тот же срок на разрешение в арбитраж.

<< | >>
Источник: Бунеева Р.И. Коммерческая деятельность: организация и управление. 2009

Еще по теме Содержание и процесс заключения договоров:

  1. Процесс заключения договора: этапы и оформление
  2. Заключение договора страхования и урегулирование страховых случаев. Заключение, вступление в силу и ведение договора
  3. Порядок заключения и ведения договора ДМС Подготовка и заключение договора
  4. Основные требования к содержанию и форме кредитного договора, предъявляемые российскими банками
  5. Содержание правил и особенности договора страхования ответственности
  6. Заключение и веление договора страхования жизни. Особенности договора страхования жизни
  7. Примерное содержание договора страхования ответственно-сти владельцев автотранспортных средств
  8. Примерное содержание договора страхования ответственно-сти за неисполнение обязательств
  9. Заключение кредитного договора
  10. Виды и порядок заключения договоров в оптовой торговле
  11. Заключение и прекращение договора имущественного страхования